用人单位违法解除/终止劳动合同，劳动者有两个选择：

一、不要求继续履行劳动合同，主张违法解除/终止的2N赔偿金。

如果认定违法，用人单位应支付赔偿金。赔偿金标准为经济补偿标准的2倍。

经济补偿按劳动者在本单位工作年限（N），每满1年支付1个月工资（6个月以内按半个月算，6个月以上按1个月算）。月工资标准为劳动者在劳动合同解除/终止前12个月的平均工资。

二、主张继续履行劳动合同，并支付仲裁诉讼期间的工资。

如果认定违法，可能会出现两种结果：

（一）认定劳动合同已经不能继续履行，应支付2N赔偿金。

劳动争议司法解释二第16条明确规定了5种“已经不能继续履行”的客观标准，并进行了兜底性规定。（法条在末尾）

注意：劳动者的岗位已经取消或者已经由其他劳动者替岗，不应属于“劳动合同已经不能继续履行”的客观事由，因为用人单位完全可以给劳动者换一个岗位来继续履行劳动合同。

（二）认定继续履行劳动合同，并支付仲裁诉讼期间工资。

此情形下，用人单位的重大风险出现。劳动争议司法解释二第18条第一款规定，劳动者可以主张用人单位向其支付工资，支付期间为：从用人单位解除/终止决定作出后，至认定劳动合同应继续履行的前一日；工资标准为：劳动者提供正常劳动时的工资。

风险就在于上述“支付期间”的截止日期存在很大不确定性，用人单位难以把控。劳动争议案件有劳动仲裁前置程序，还可以有一审、二审程序，“继续履行”的认定在几个月后出结果，就要计算几个月工资。如果劳动者过几个月再去申请仲裁呢？如果仲裁诉讼期间持续1年甚至更久呢？

例如：劳动者在用人单位工作了8个月，月工资1万。用人单位作出解除决定后，过了3个月，劳动者启动劳动仲裁程序，主张继续履行并支付此期间工资。又过了9个月，生效裁决认定违法解除、继续履行，此时用人单位应向劳动者支付工资12万。拿这12万，劳动者甚至不用工作1天。如果劳动者选择主张赔偿金，才拿2万。

当然，劳动争议司法解释二第18条第二款规定，用人单位和劳动者对于劳动合同解除/终止都有过错的，应当各自承担相应的责任。这在一定程度上能减少工资支付数额，但过错认定和具体比例均为原则性规定，具体标准要看实践操作。

例如：劳动者辱骂老板，用人单位以此为由解雇劳动者，但劳动合同和规章制度均未约定此行为属于用人单位合法解除事由，法院最终认定用人单位违法解除，并将劳动者的辱骂行为作为其过错因素考虑。

【法条指引】

最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（二）

第十六条  用人单位违法解除或者终止劳动合同后，有下列情形之一的，人民法院可以认定为劳动合同法第四十八条规定的“劳动合同已经不能继续履行”：
　　（一）劳动合同在仲裁或者诉讼过程中期满且不存在应当依法续订、续延劳动合同情形的；
　　（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；
　　（三）用人单位被宣告破产的；
　　（四）用人单位解散的，但因合并或者分立需要解散的除外；
　　（五）劳动者已经与其他用人单位建立劳动关系，对完成用人单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，不与其他用人单位解除劳动合同的；
　　（六）存在劳动合同客观不能履行的其他情形的。